姚东 烟台职业学院
摘要：在当下的国际贸易环境中，进出口双方多通过网络结识，且分处在不同的国家或地区，很难实地评估彼此的真实信用状况，都面临着对方不能按照合同约定履行责任和义务的风险，部分进出口贸易合同甚至因无法解决风险问题被搁置。而贸易类银行保函作为一种付款或是履约担保工具恰好可以在降低进出口双方交易风险、帮助进出口双方建立信任方面发挥重要作用。所以如何在进出口贸易工作中正确应用贸易类银行保函，快速赢得贸易伙伴信任值得研究。
关键词：贸易类银行保函；进出口贸易；出口方保函；进口方保函
贸易类银行保函作为进出口交易中的一种付款或是履约担保工具，与特定的付款方式结合，可以有效降低进出口交易风险，解决进出口双方短期内不能建立起足够信任的问题，为进出口合同的顺利缔结及履行提供保证。但是作为我国进出口交易主体的中小进出口企业对贸易类银行保函的理解和应用还有很大的欠缺，以致于很多本可以缔结的进出口交易合同因无法解决信任和风险问题而不得不被搁置，严重影响了进出口交易的正常开展。所以了解并在进出口交易关键环节正确应用贸易类银行保函，赢得贸易伙伴信任，对中小进出口企业具有非常重要的现实意义。
一、贸易类银行保函介绍
（一）贸易类银行保函概念
贸易类银行保函是指银行应申请人要求开立的、不可撤销的，由银行对受益人的相符索偿支付（赔付）一定金额的独立书面承诺。即银行应出口方或进口方（统称为“申请人”）要求开立的，以自身名义对申请人在进出口交易中的付款或是履约行为进行担保，在申请人未能履行或未能完全履行合同约定的责任和义务时，由银行对另一方（受益人）进行支付（赔付）一定金额的书面担保工具。贸易类银行保函本质上是一种“被动担保工具”，在进出口交易中应用此保函的目的不是为了使用或是期待保函所担保的情况发生，而是为了防止保函下担保的违约情况发生。因为一旦在进出口贸易中应用银行保函，申请人都会尽最大努力防止保函中担保的违约状况发生，即使违约状况真的发生，申请人也会寻求保函之外的方式解决。但是贸易类银行保函在某些情况下（申请人违约）被实际使用时，就从担保工具变成付款工具。
（二）贸易类银行保函性质
贸易类银行保函具有2个基本性质：一是不可撤销；二是独立承诺。不可撤销是指在保函的有效期之内，未经各方当事人（如受益人、担保银行）同意，保函不能被修改或是撤销。独立承诺是指保函一经开立，担保银行就必须承担保函中约定的付款义务，对受益人的相符索偿（按照保函中的约定提供证明申请人违约的相关文件或是单据）进行支付（赔付），而与基础合同无关，即为独立保函。这与国内经常应用的工程类银行保函有很大不同，因为根据我国《担保法》，国内保函为从属性保函，基础合同无效，则保函无效。而独立保函的索偿及支付（赔付）无需依赖基础合同，不属于也不适用于我国《担保法》的相应规定，要想对受益人的相符索偿进行拒付，只能向法院申请止付令。
（三）贸易类银行保函种类
本文中根据进出口交易工作中保函申请人不同，将贸易类银行保函分为出口方保函和进口方保函2类（详见图1）。其中出口方保函根据使用目的及适用阶段的不同可以分为预付款保函、履约保函、质保维修保函3种；进口方保函根据使用目的及使用阶段的不同可以分为付款保函、关税保付保函、提货担保保函3种。货物进出口交易中应用较少，限于篇幅关系，不在本文中进行论述。
图1 贸易类银行保函分类
二、出口方保函
出口方保函是指银行应出口方申请开立的以进口方为受益人的银行保函，对出口方履约行为进行担保的书面承诺。常用的有预付款保函、履约保函、质保维修保函3种。
（一）预付款保函
预付款保函(Advance Payment)也称还款保函(Repayment Guarantee)，是指银行应出口方要求开立的以进口方为受益人，保证出口方在收到预付款后履行合同中规定的责任和义务，否则由银行退还进口方预付款的书面承诺，是货物进出口贸易中应用比较广泛的一种银行保函。
预付款保函通常用于电汇或是电汇与信用证方式结合作为付款条件的进出口交易中。在上述付款条件下，出口方通常会要求进口方通过电汇支付一定比例预付款后才能安排生产或是装运，部分进口方在预付款金额较大且对出口方信用存在怀疑时，就会要求出口方通过银行开立与预付款金额等同的预付款保函作为担保，以防止出口方收到预付款后不能按照合同约定交货，甚至是根本就不交货的风险。如出口方在收到预付款后，未能履约或未能完全履约，担保银行在收到进口方相符索偿后就会向其赔付与预付款金额等值的款项，或相当于合同尚未履行部分相应比例的预付款款项，以使进口方所支付的预付款能够收回。在进出口交易磋商谈判过程中或是要求进口方支付预付款时，进口方可能会提及以下要求，We will need irrecoverable and independent bank guarantee from your end to make the advance payment（我们需要你方提供不可撤销的独立银行保函来支付预付款），或是类似文句时，就是要求出口方提供预付款保函。需要明确的是尽管进口方说由出口方提供，实际上是要求出口方向银行申请开立预付款保函，而不是由出口方自行出具。在进口方明确要求出口方提供预付款保函才能支付预付款的情况下，出口方要想继续缔结或是履行合同，可以与外币开户行国际业务部沟通，确认预付款保函具体开立流程。通常来说，银行开立预付款保函的流程并不复杂，但是需要占用出口方的授信额度，在银行无授信额度的出口方需要缴纳100%保函金额的抵押金后银行才能最终开出预付款保函。缴纳的抵押金在保函到期后解冻后才能支取使用，具体解冻条件及时间可与银行进行协商。进口方收到其当地通知行通知的预付款保函后就可以向出口方支付相应金额的预付款。由于出口方在申请开立预付款保函时已经提供了抵押金，所以当进口方支付的预付款到账可以立即支取使用。
预付款保函的金额通常与进口方将要支付的预付款金额等同，一般占合同总金额的10%-30%，可以随着预付款的金额进行增减。为了保证出口方的利益，可以在预付款保函中对其生效及到期时间作出约定。关于生效时间可以参考以下表述，This guarantee shall become effective automatically when the above advance payment amount has been credited in full to the Seller’s account ... with our bank under reference to this guarantee quoting our guarantee number.（此保函在预付款全额汇入申请人在我行开立的账户起自动生效，汇款时需引用我行的保函号。）以预付款的到账时间作为保函生效时间可以有效防止进口方收到预付款保函却不按时支付预付款的风险。关于到期时间可以参考以下表述，This guarantee will automatically expire upon the receipt of shipping documents and invoices copies, or the certificate of acceptance issued by the importer presented by applicant to us.（此保函在我行收到申请人提交的运输单据与发票副本，或是进口方出具的收货证明书后自动失效。）同时，如果存在分批装运，还应在保函中约定担保金额递减条款，可以参考以下表述，If partial shipment were stipulated in the contract, the amount of this guarantee will be reduced automatically according to the shipping documents and invoices coppies presented by applicant to us.（如果在合同中约定了分批装运，此保函金额将依据申请人提交给我行的运输单据及发票自动递减。）
实务中，有人把预付款保函也称之为定金保函（Down Payment Guarantee）,但是笔者认为二者并不完全相同。Advance Payment相当于中文的订金； Down Payment相当于中文的定金。尽管预付款和定金都有预付性质，对应的保函也都是担保返回预付款或定金。但是我国《合同法》对定金有特殊规定，一旦存在违约行为，适用定金罚则，接受定金一方违约，双倍返还定金；支付定金一方违约，不得要求返还。订金下违约结果则不同，接受订金一方违约返还订金即可，无需双倍赔偿；支付订金一方违约，同样可以要求返还。此外，定金保函一般是定额的，不能递减；预付款保函在分批装运下可以通过在保函中约定递减条款，出口方可以通过提供约定的运输单据及商业发票进行担保金额的递减。所以预付款保函和定金保函在具体条款的约定上应该有所不同，各方当事人应该以保函的具体内容，而不是名称来判断一份保函是预付款保函还是定金保函。从我国银行实际开立的保函来看，一般都是预付款保函，尽管其名称可能为定金保函，但是其具体内容仍是预付款保函。
（二）履约保函
履约保函(Performance Guarantee or Performance Bond)是指银行应出口方要求开立的以进口方为收益人的保证出口方严格履行合同的书面承诺。保证出口方履行合同，按时、按质、按量交货，一旦申请人未能按照合同约定履行有关责任和义务，如货物未能及时装运等，则受益人有权凭保函向银行索偿。银行收到进口方的相符索偿后会按照保函约定向进口方支付不超过担保金额的款项，作为对进口方的损害补偿。
履约保函多用于信用证付款件下的大宗货物进出口交易中。进口方为了防止出口方收到信用证后不能按时履行合同义务，损失开证费用，就会要求出口方先行通过银行开立信用证金额2%-5%的履约保函，进口方收到履约保函后开立信用证。在进出口交易磋商谈判过程中或是要求进出口方开立信用证时，进口方可能会提及以下要求，Payment to be made by 100% Irrevocable Sight L/C upon the receipt of PB with 2% of the total contract value.（货款在收到合同总金额2%的履约保函后通过100%不可撤销即期信用支付），或是类似文句时，就是要求出口方提供履约保函，进口方收到履约保函后才会开立信用证。有些时候进口方也可能先行开立“暂未生效信用证”，在信用证中规定收到信用证金额一定比例的已生效银行保函激活信用证。信用证中常见表述参考如下，This L/C is inoperative till we get operative PB with 2% of the L/C amount issued by the sellers’s bank quoting the L/C No. We will send an amendment to effect the L/C uopn the receipt of PB. All other terms and condition of the original L/C will remain unchanged.（此信用证在我行收到卖方银行出具的已生效的2%信用证金额的引用此信用证号码的银行保函前暂未生效，我行将在收到银行保函的第一时间通过信用证修改通知使信用证生效。原始信用证中的其他条款将保持不变。）这里的银行保函同样说的是履约保函，由于信用证暂未生效，实际上还是相当于出口方先行开立银行保函，好处在于暂未生效信用证中明确说明通知修改时此原始信用证中的内容保持不变，出口方可以提前确认信用证的相关条款，防止信用证中出现不能接受的条款，影响最终的交单结汇。
（三）质保维修保函
质保维修保函是指银行应出口方要求开立的以进口方为受益人的、保证出口方履行质量维修义务的书面承诺。保证如货物质量不符合合同要求，出口方又不能按照合同要求更换或维修时，由银行对进口方的相符索偿予以赔付。
质保维修保函一般用于机电仪等需要质保维修的产品进出口交易中，结算条件可以是单纯的电汇或是信用证或是电汇与信用证的联合支付条件。在机电仪产品进出口业务中，当产品安装调试完成后，合同基本已经履行完毕，但是进口方为了防止售后或是维修的问题，在付款时需要继续保留一定比例的质保金，直到质保期结束。但是如果是从货款中直接扣除，出口方就无法完成收汇工作，也就无法办理出口退税等事宜。这个时候出口方就可以通过银行申请开立质量维修保函，当出口方不履行合同中约定的质保或是维修义务时，进口方可以在保函担保期内要求银行进行赔付。质量或是维修保函一般为合同总价的5%-15%，从银行出具之日起生效，其有效期一般与合同中约定的产品质保期一致，通常时间较长，但是原则上不能超过5年，具体要与担保银行进行确认。
从进出口交易实践工作来看，质保维修保函同样属于履约保函的一种，因为对产品质量保修同样是合同中约定出口方的责任人和义务。区分一份保函是履约保函还是质量维修保函，还是要从保函的具体内容上进行，而不是保函名称。如果担保金额为合同金额的2%-5%，且有效期到出口方交货或是进口方收货，则可以视为履约保函；如果担保金额为合同金额的5%-15%，且有效期直到合同约定的质保期结束，则可以视为质保维修保函。
三、进口方保函
（一）付款保函
付款保函是银行应进口方申请开立的以出口方为收益人的保证进口方履行进出口合同项下的付款义务的书面承诺。当出口方履行了合同下的交货义务，进口方没有能力或是不愿支付货款时，出口方可以凭保函要求银行付款，由银行代进口方履行付款义务。付款保函通常用于托收、赊销、延期付款为付款条件的进出口交易中。
在上述付款条件下的交易中，出口方通常是在合同签订后先行发货，待进口方收到货物一定时间后才能收回货款。为了防范进口方到期后的拒付风险，出口方可以要求进口方提供付款保函，由银行对其付款义务进行担保。付款保函的金额通常与合同中还未收回的货款金额相等，有效期直到合同中约定付款期后至少30天。如果进口方未能按照合同约定付款，出口方可凭银行保函要求银行付款。同预付款保函一样，如果存在分期/分批付款，同样可以在付款保函中约定自动递减条款，申请人每支付一次，保函担保金额减少一次。
（二）关税保付保函
关税保付保函是指银行应进口方(不含加工贸易企业)要求向商品入关所在地海关出具的、以海关为受益人的、保证其履行缴纳关税义务书面承诺。保证如日后该进口方不按期缴纳关税或未执行海关的其他具体规定，银行将受理海关或海关指定金融机构的索偿，按照保函约定进行赔付，由银行代进口方履行缴纳关税义务。
关税保付保函一般适用于需要缴纳进口关税的进出口交易中，进口方通过向海关提供关税保付保函可以实现“先放后税”（先放行后缴税），加快进口货物通关速度。此保函一般自银行开立之日起生效，有效期一般为3-6个月，根据实际进口关税税率不同，保函金额可能是进口货物总值的13%-50%。进口方可以在进口货物入关前15-30天要求银行开立关税保付保函，然后凭保函向入境海关申请进口货物先放后税凭证，并据此享受便捷通关待遇。进口方在规定期限内完成缴税义务，海关会在进口货物先放后税凭证到期后将保函退还给进口方。进口方将保函原件返还给银行，银行完成保函注销后会对开立保函时冻结的抵押金解冻。
（三）提货担保保函
提货担保保函是指银行应进口方要求开立的以船公司为受益人的、保证其履行返还正本提单或是承接船公司无单放货风险的书面承诺。如果进口方未能按照约定返还正本提单给船公司或是船公司无单放货后面临其他方的索赔，则可以凭提货担保保函向银行进行索偿，由银行代进口方履行赔付义务。
提货担保保函通常适用于近洋运输且货物先于装运单据到达目的港或是正本提单遗失情况下的进出口交易中。在上述情况下，进口方为了及时提取货物转卖、使用或是避免产生滞港费用，可以要求银行开立保函，船公司或承运人收到保函后先行放货。银行或是进口方在收到交单行或是出口方寄来的正本提单或是找到遗失的正本提单后，将正本提单及时返还给船公司，换回提货担保保函并注销。在信用证支付条件下，一旦进口方凭提货担保保函先行提货，则放弃了对不符单证拒付的权利，也就是说无论单证是否存在不符，都必须偿还银行代付的货款。提货担保保函金额一般为货值的150%-200%，有效期为银行或是进口方向船公司或是承运人返还正本提单为止，如正本提单遗失则会是无限期的担保。
四、小结
贸易类银行保函可以应用在进出口贸易中的各个阶段。电汇或是信用证支付条件下，进出口合同签订后，出口方可以要求银行开立以进口方为受益人的预付款保函或是履约保函，凭此要求进口方支付预付款或是开立信用证；在发货后，出口方可以要求银行开立质量维修保函，凭此要求进口方付清全部尾款。托收、赊销或是分期付款支付条件下，进出口合同签订后，进口方可以要求银行开立以出口方为受益人的付款保函，凭此要求出口方安排生产或是装运。任何支付条件下，进口方都可以在货物预期到港前要求银行开立关税保付保函，凭此向海关申请进口货物先放后税凭证，享受便捷通关待遇。近洋运输时货物先于装运单据到达且又急需货物或是正本提单遗失时，进口方可以要求银行开立提货担保保函，凭此向船公司或是承运人先行提货。由此，进出口双方通过在不同阶段正确应用不同的贸易类银行保函，解决了进出口交易中的信任以及风险问题，保证了进出口合同的顺利缔结及履行。
